4.4 Контроль за отмыванием денег, полученных преступным путем

Значение контроля над отмыванием денег, полученных преступным путем

1. Борьба с отмыванием денег - важнейшее средство контроля над организованной преступностью и наркобизнесом. Возникновение проблемы отмывания "грязных" денег напрямую связано с деятельностью организованной преступности. С помощью отмывания доходам, полученным преступным путем, придается респектабельный вид законных средств, чтобы в дальнейшем внедрить их в экономические и финансовые структуры государств. Поэтому борьба с отмыванием денег признается практически всеми развитыми странами в качестве одного из важнейших средств противодействия организованной преступности.

2. Размеры легализованных средств являются важным показателем масштабов незаконной деятельности. Информация о процессах и размерах отмывания преступно полученных денежных средств имеет важное разведывательное значение, поскольку позволяет оценить масштабы, разнообразие и иные характеристики нелегальных операций. Данная информация дает также возможность выявлять возможные уязвимые места преступных организаций и особенности поддерживающих их деятельность финансовых операций.

3. Деятельность по контролю над отмыванием денег выявляет должностных лиц и специалистов, на профессиональной основе предоставляющих свои услуги квалифицированным преступникам. Преступники, желающие получить максимальную выгоду от инвестирования незаконно полученных средств в легальную предпринимательскую деятельность, часто предпочитают проводить операции через тщательно подобранных подставных лиц на основе неформальных соглашений. Повышение эффективности деятельности правоохранительных органов по борьбе с отмыванием денег может увеличить риск наказания для этих профессионалов настолько, что их услуги могут стать недоступными или очень дорогими., либо их могут вытеснить менее новые, менее квалифицированные специалисты, результатом чего может явиться увеличение масштабов конфискаций криминальных активов.

4. Концентрация на борьбе с отмыванием денег повышает эффективность борьбы правоохранительных органов со вспомогательными преступлениями профессиональных преступников. Это позволяет подойти к вопросам незаконного приобретения имущества с позиций нарушения преступниками гражданского и налогового законодательства.

5. Отмывание денег является наиболее уязвимой для правоохранительных органов стадией криминального экономического цикла. Острие внимания правоохранительных органов при расследовании способов отмывания денег должно быть направлено на подрыв предприятий международной организованной преступности путем их финансового разорения, а не просто на выявление незаконной деятельности. Например, наркоделец способен легко заменить конфискованную партию наркотиков новым заказом на переработку сырья; между тем конфискованную выручку и приобретенные на нее активы заменить значительно сложнее.

6. Борьба с отмыванием денег позволяет правоохранительным органам конфисковывать доходы, полученные преступным путем. Во многих странах сегодня действуют законы, позволяющие осуществлять конфискацию собственности, полученной как с прямым, так и с косвенным применением средств, заработанных в результате незаконной деятельности.

7. Борьба с отмыванием денег позволяет путем отслеживания движения нелегальных доходов, передачи прав собственности на имущество выявлять операции купли-продажи товаров и услуг на нелегальных рынках.

Таким образом, данная деятельность в сочетании с эффективным расследованием экономических преступлений, явившихся источником незаконного доходов, позволяет правоохранительным органам полностью лишить преступников незаконно приобретенного ими богатства. Связанный с этим риск оказывает сдерживающее влияние на развитие организованной преступной деятельности.

Основы механизма контроля над отмыванием преступных доходов

Основополагающими нормами и правилами, которыми формируется современный комплекс организационных и правовых мер предупреждения и пресечения легализации доходов от криминальной экономической деятельности являются:

• определение понятия легализации (отмывания) доходов, как деятельности по приданию правомерного вида доходам, полученным преступным путем, с учетом этого определения при формулировании состава соответствующего преступления;
• признание преступлением любых действий по легализации (отмыванию) финансовых средств, полученных преступным путем, с установлением соответствующей ответственности и конфискацией таких средств.
• установление требований по регистрации некоторых видов финансовых операций и идентификации лиц, их совершающих, а также требований к хранению этих материалов;
• использование широкого понятия финансовой операции, охватывающего операции с деньгами, ценными бумагами, имуществом, имущественными правами, а также удостоверение и регистрацию таких операций;
• применение широкого понятия организации, осуществляющей финансовые операции, в качестве которой должны признаваться не только кредитные организации, но и все другие хозяйствующие субъекты, а равно учреждения связи, игорные заведения и др.;
• ограничение коммерческой и банковской тайны в целях получения информации, необходимой для выявления и пресечения действий по легализации (отмыванию) доходов от преступной деятельности;
• установление ограничений на финансовые операции с наличными деньгами и перемещение наличных денег через таможенную границу;
• введение категории финансовых операций, подлежащих особому контролю (подозрительных операций);
• установление обязанности работников организаций, осуществляющих финансовые операции, сообщать уполномоченному органу о незаконных операциях и операциях, требующих особого контроля;
• иммунитет работников организаций, осуществляющих финансовые операции, от ответственности за разглашение сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, при сообщении таких сведений уполномоченному органу в предусмотренных законом случаях;
• установление ответственности работников организаций, осуществляющих финансовые операции:
  - за отказ от предоставления уполномоченным органам сведений о незаконных операциях: или операциях, требующих особого контроля;
  - за разглашение информации; о предоставлении таких сведений;
  - за невыполнение требование о регистрации финансовых операций и лиц, их совершающих а также за уничтожение таких документов;
  - за нарушение правил работа с наличными деньгами и др.

Таким образом, в структуре системы контроля над отмыванием "грязных" денег выделяют два взаимосвязанных механизма, согласованное функционирование которых обеспечивает относительно эффективное противодействие рассматриваемым процессам: механизм уголовно-правового контроля и механизм финансового контроля. Рассмотрим особенности функционирования указанных механизмов контроля в некоторых странах.

Основы уголовно-правового контроля над отмыванием криминальных доходов

Национальные системы уголовно-правовой борьбы с отмыванием денег, существенно различаются в зависимости от характера деятельности, явившейся источником доходов, за легализацию которых предусмотрена уголовная ответственность. В этом отношении можно выделить следующие группы государств.

К первой группе можно отнести государства, где уголовная ответственность предусмотрена за легализацию доходов, полученных в результате преступной деятельности. Например, США, Германия.

Во всех государствах Западной Европы и США, имеющих законодательство, направленное на борьбу с "отмыванием" денег, уголовно наказуемым является легализация криминальных доходов, полученных в результате совершения таких преступлений как наркобизнес, торговля оружием, террористическая деятельность, проституция, применение детского труда, торговля человеческими органами.

В рамках данной группы выделяются страны, законодательство которых предусматривает уголовную ответственность лишь за отмывание денег, полученных в результате наркобизнеса и некоторых иных преступлений. Например, в соответствии с §261 УК Германии подлежит уголовному наказанию лицо, которое скрывает предмет имущества, полученный в результате преступного деяния другого лица, предусмотренного §29 абз.1 №1 Закона о наркотических средствах - "Торговля наркотиками" - или в результате преступного деяния, довершенного членом преступного сообщества (§129 УК), а также при совершении ряда других деяний.

Ко второй группе относятся страны, где уголовную ответственность влекут действия по легализации доходов, полученных не только от преступной, но также иной незаконной деятельности. К данной группе относится и Россия.

Мотивами принятия данной формулировки состава преступления явилось, видимо, стремление упростить возбуждение уголовного дела. Законодательное ограничение уголовной ответственности случаями легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, усложняло бы процедуру возбуждения уголовного преследования, для которого необходимо было бы предварительное судебное признание преступной той деятельности, в результате которой были извлечены легализованные доходы.

Такое понимание незаконности соответствует тексту закона, однако нуждается, по мнению ряда авторов(1), в ограничительном толковании. Незаконность должна состоять в нарушении уголовно - правового запрета, иначе применение данной статьи будет незаконным в силу п. 2 ст. 14 УК РФ ввиду отсутствия общественной опасности деяния.

Вместе с тем, сравнительно правовой анализ показывает, что объективная сторона состава данного преступления в России значительно уже, чем за рубежом. Там легализацией признаются не только сделки, но и другие действия и бездействия. Например, объективная сторона легализации по УК Германии включает в себя такие действия, как припрятывание, утаивание и ряд других.

Различаются национальные правовые системы также формулировкой субъективной стороны преступления отмывания денег.

В ряде государств, к числу которых принадлежит и Россия, преступлением признаются деяния, совершенные с прямым умыслом. При этом лицу безусловно известно о том, что способ, каким оно приобретает денежные средства или иное имущество, является незаконным.

Иной подход реализован в Германии. Ссылка на неосведомленность относительно происхождения сомнительного предмета не снимает ответственности с получателя, распорядителя или пользователя. Потому что ответственности подлежит также тот, кто легкомысленно, то есть вследствие грубой небрежности, не выяснил, что предмет имеет происхождение от одного из перечисленных преступных деяний.

Существующие системы уголовно-правового контроля над отмыванием "грязных" денег отличаются достаточно низкой эффективностью. Одним из путей решения этой проблемы является перенос бремени доказательств на подозреваемого. Такой точки зрения придерживается, в частности, министр внутренних дел Нижней Саксонии Глоговски. По его мнению, имущество, в отношении которого существует большая вероятность того, что оно приобретено в результате тяжких преступлений или для таковых может быть использовано, должно подлежать конфискации. Подозреваемый, а не государство должен доказывать его легальное происхождение.

Россия. Присоединение России к международным условиям против отмывания "грязных" денег началось в 1992-1993 гг. В стране были организованы различные семинары, практические конференции с участием экспертов-практиков из различных стран и ведомств. Помимо обмена "горячим" опытом правоохранительные органы пытаются работать по делам о международном отмывании денег в рамках Международной Организации Уголовной Полиции - Интерпол.

Основу механизма уголовно-правового контроля над отмыванием криминальных денег в России составляют три статьи Уголовного Кодекса РФ (ст. 173, 174 и 175).

Финансовый контроль над отмыванием криминальных доходов

Особое внимание законодательство различных стран уделяет контролю над отмыванием денег на стадии их размещения в финансовых учреждениях. Как показывают исследования, именно данная фаза легализации криминальных доходов является наиболее уязвимой для государственного контроля. Эффективность любой модели контроля над отмыванием денег зависит от того, в какой мере она обеспечивает финансовую прозрачность деятельности учреждений финансового и нефинансового сектора экономики для уполномоченных правительственных органов.

Несмотря на сохранение в деятельности финансового сектора важной роли банковской тайны, профессиональных привилегий и налоговой конфиденциальности, в последние десятилетия наблюдается тенденция к большей прозрачности финансовой системы. Этому в немалой степени способствовали ряд международных скандалов (например, вокруг Банка международного кредита и торговли (Ваnк оf Сrеdit аnd Соmmerсе International) см. Показательные примеры и дела), а также разоблачений в прессе коррумпированных банкиров, сотрудничающих с торговцами наркотиками и оружием и другими группами организованной преступности.

Сегодня сложились три основные модели контроля за размещением криминальных средств в систему финансовых институтов.

1. Система контроля, предусматривающая обязательное сообщение в центральное правительственное агентство обо всех сделках, превышающих определенную сумму наличными или их эквивалента. Данная система принята в Австралии и США.

2. Система контроля, предусматривающая сообщение о подозрительных сделках, требующая, чтобы банки учитывали некоторые или все крупные валютные сделки, но сообщали властям о тех, которые вызывают подозрение.

Одним из преимуществ первой модели над второй является то, что она не зависит от определения того, какая сделка подозрительна, а какая нет. Определение подозрительности может быть источником трений между властями и банкирами необходим закон, точно определяющий то, о чем их служащие должны сообщать.

С другой стороны, существует опасность того, что при определении перечня подозрительных обстоятельств банкиры будут сообщать только о них и не более того. Вместо этого целесообразно побуждать банкиров использовать свое профессиональное суждение для обнаружения случаев, не имеющих законного экономического обоснования.

Другая проблема, касающаяся сообщений о подозрительных сделках, заключается в том, что некоторые страны требуют сообщать только о сделках, в которых могут присутствовать наркодоходы, не принимая во внимание доходы от других видов преступной деятельности. Такие законы ставят своеобразную дилемму перед банковскими кругами, так как служащему или менеджеру банка практически невозможно определить происхождение крупных сумм наличных денег у клиента, не имеющего законных источников дохода, и классифицировать их как доход от продажи наркотиков, контрабанды людьми, вымогательства, незаконного игорного бизнеса или эксплуатации проституции.

Существуют также сложности в обеспечении эффективного контроля над организациями финансового сектора. Исторически на банки всегда распространялись законы о валютном регулировании и сообщении о сделках по двум причинам. Низкая стоимость их услуг и соответствующая доступность для размещения незаконных доходов широко использовались для отмывания доходов от наркотиков и других преступлений. Более того, они уже были регулируемыми учреждениями и на них было легко распространить новые требования по учету и сообщению о сделках.

Применение этих требований к небанковским финансовым учреждениям таким, как дилеры ценных бумаг, пункты обмена валют и лицензированные игорные заведения встречает во многих странах значительное сопротивление законодателей и представителей соответствующих профессий. Многих из отмеченных недостатков лишена третья система контроля, введенная в Италии.

3. Система контроля, предусматривающая запрет крупных сделок с наличными, минуя законного финансового посредника. Итальянский закон не требует, чтобы каждый бизнесмен или профессионал вел учет и сообщал о крупных сделках с наличными, но, вместо этого, запрещает такие сделки, если они не осуществляются через законного финансового посредника, обязанного вести учет и подлежащего контролю. Единственным выдвинутым возражением против подобного подхода было заявление Европейского Союза, считающего, что такая практика препятствует свободному движению капитала в рамках Союза.

Сложности проблемы контроля над отмыванием денег возрастают также в связи со стремительным развитием систем электронных денег. В настоящее время ФАТФ изучает возможность использования систем электронных денег для отмывания незаконных доходов.

В опубликованном недавно докладе юридической группы по вопросам информационных технологий при Лондонском университете содержится предостережение, что развитие систем электронных денег чревато опаснейшими последствиями. В частности, в этом докладе говорится, что способы регистрации операций в действующих системах электронных денег существенно облегчают отмывание денег и уклонение от уплаты налогов. По мнению ряда экспертов ФАТФ некоторые системы позволяют переводить крупные суммы денег, не оставляя следов ни на бумаге, ни в центральном компьютере.

Надзорные органы обеспокоены такими системами электронных денег, как британская Mondex и голландская Digicash, где электронные деньги оборачиваются в виртуальной среде, не оставляя следов, по которым можно было бы осуществить контроль.

"Все применяемые ныне меры против отмывания денег основаны на использовании регистрации переводимых сумм и реквизитов отправителей и получателей банками и другими финансовыми учреждениями. При использовании электронных денег такие записи практически не ведутся", - утверждается в докладе юридической группы по информационным технологиям.

В этом докладе предлагается организовать систему агентств для контроля частных телефонных сообщений с целью выявления операций с электронными деньгами. Отмечается, что если бы даже такой контроль был возможен, то получаемые данные, включая номера телефонов отправителя и получателя, необходимо было бы переправлять в полицейские компьютеры, что затрагивает права человека на неприкосновенность частной жизни и защиту данных, так что эти вопросы еще необходимо рассмотреть с правовой точки зрения(2).

Международное сотрудничество в обеспечении контроля над отмыванием денег

Изучение зарубежного права и практики его применения показывает, что индустриально развитые страны начали активно включаться в борьбу с отмыванием наркоденег в начале 80-х годов. По-видимому, это было обусловлено ростом преступности, связанной с наркотиками, который наблюдался в 70-е годы, и активным инвестированием капиталов сомнительного происхождения в экономику ряда стабильно развивающихся государств, особенно тех из них, в которых отсутствовало или отсутствует законодательство, направленное на борьбу с отмыванием денег, полученных в результате наркобизнеса.

В настоящее время определенные минимальные стандарты сотрудничества в обеспечении контроля над отмыванием преступных доходов начинают широко применяться в качестве составной части необходимого регулирования финансового сектора как большинством правительств, так и ответственными представителями финансовой сферы. Данные стандарты сформулированы в следующих международных документах.

Базельская декларации Комитета по банковским правилам и контрольной практике международного банковского сообщества (1988 г), в который входят представители центральных банков "группы десяти" (США, Канада, Япония, Франция, Германия, Великобритания, Италия, Бельгия, Швеция, Швейцария). Содержит рекомендации о проведении идентификации клиентов, отказе от практики ведения анонимных счетов, призывает к сотрудничеству с правоохранительными органами.

Венская конвенция ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ. Принята 9 декабря 1988 г. Согласно данной Конвенции все государства - участники конвенции обязуются оказывать взаимную правовую помощь и не отказывать в ее предоставлении под предлогом сохранения банковской тайны.

В Конвенции содержатся следующие положения, относящиеся к понятию отмывание денег:

• конверсия или передача имущества, если известно, что такое имущество получено в результате правонарушения или правонарушений, признанных таковыми в соответствии с подпунктом "а" ст. 3 или в результате участия в таком правонарушении или правонарушениях в целях сокрытия или утаивания незаконного источника, имущества или в целях оказания помощи любому лицу, участвующему в совершении такого правонарушения или правонарушений, с тем, чтобы оно могло уклониться от ответственности за свои действия. В соответствии со ст. 3 установлены следующие преступные действия:
• производство, изготовление, экстрагирование, приготовление, предложение, предложение с целью продажи, распространение, продажа, поставка на любых условиях, посредничество, переправка, транзитная переправка, транспортировка, импорт или экспорт любого наркотического средства или психотропного вещества в нарушение положений Конвенции 1961 г., этой Конвенции с поправками, или Конвенции 1971 г.;
• культивирование опийного мака или каннабиса в целях производства наркотических средств в нарушение положений Конвенции 1961 г. и этой Конвенции с поправками;
• хранение или покупка любого наркотического средства или психотропного вещества в целях любого из видов деятельности, перечисленных выше;
• изготовление, транспортировка или распространение оборудования, материалов или веществ, указанных в таблице 1 и таблице 2 Конвенции, если известно, что они предназначены для использования в целях незаконного культивирования, производства или изготовления наркотических средств или психотропных веществ;
• организация, руководство или финансирование любых правонарушений, перечисленных выше;
• сокрытие или утаивание подлинного характера, местонахождения, источника имущества, способа распоряжения им, если известно, что оно получено в результате правонарушения или действий, признанных таковыми в соответствии с подпунктом "а" положения ст. 3, или в результате участия в таком правонарушении или правонарушениях;
• приобретение, владение или использование имущества, если в момент получения было известно, что такое имущество получено в результате правонарушения или действий, признанных таковыми в соответствии с подпунктом "а" п.1 ст. 3, или в результате участия в таком правонарушении или правонарушениях.

Из содержания международно-правового акта вытекает, что отмывание денег - умышленное сокрытие подлинного характера, источника имущества либо финансовых средств, размещения или владения незаконными доходами, включая движение или конверсию доходов с целью их легализации. Данный нормативный документ ООН рассматривает такое деяние в качестве преступления. Статья 3 этого правового акта является, таким образом, основанием для любого государства, подписавшего Конвенцию (ее подписали в настоящее время более 100 государств), начать уголовное преследование лиц, занимающихся "отмыванием" денег.

Модельный закон ООН "Об отмывании денег, полученных от наркотиков", решения ряда конгрессов ООН по борьбе с преступностью и обращению с правонарушителями.

"Конвенция по отмыванию денег, выявлению, аресту и конфискации обнаруженных средств, добытых преступным путем" (Страсбургская конвенция). Принята Советом Европы в Страсбурге 8 января 1990 г.

Директива Совета ЕС по предотвращению использования финансовой системы для "отмывания" денег (директива N 91/308/СЕЕ, 14.02.91). Директива ЕС стала важным документом не только для стран-членов ЕС, но и для государств, возможных новых членов этого Союза в будущем. Директива требует от государств-членов организации признать уголовно наказуемым деянием отмывание преступных доходов как от наркопреступлений, так и других преступлений. Что касается прозрачности, директива требует от финансовых учреждений обеспечить и идентификацию клиентов, создавать и вести учет крупных сделок с валютой и сообщать властям о подозрительных сделках. Более того, эти требования по прозрачности финансовой системы могут быть распространены на профессии и бизнес, которые могут вероятно использоваться для "отмывания" денег.

Координация действий на международном уровне осуществлялась в рамках различных международных организаций.

Financial Action Task Force on Money Laundering ("Специальная группа по борьбе с отмыванием денег" (ФАТФ) осуществляет координацию работы по борьбе с отмыванием денег. Создана в 1989 году. Ее штаб-квартира расположена в Париже. Основная цель - раскрывать попытки "отмывания" преступных денег. ФАТФ действует по всему миру, но состоят в ней лишь развитые страны Запада, а также Гонконг. Финансирование этой международной валютной инспекции осуществляет Организация по экономическому сотрудничеству и развитию (OЭCР). В число основных задач входит также проверка подготовленности национальных служб, отслеживающих отмывку незаконных денег. В первую очередь это относится к полиции, банковской системе и службам по борьбе с экономической преступностью.

В 1990 году эта организация приняла 40 рекомендаций, считающихся сегодня наилучшим образцом механизма по предотвращению отмывания денег. Они определяют идентификацию действительных бенефициаров банковских сделок, ведение учета, позволяющего правительственным органам восстанавливать сделки, а также правовую защиту при сообщениях о подозрительных сделках. Рекомендуется усиление контроля над финансовыми учреждениями и увеличение перечня сообщений о сделках с наличными. Основная мысль рекомендаций заключается в том, что финансовая система должна стать более прозрачной, чтобы незаконные сделки с наличными деньгами обнаруживались, чтобы можно было о них сообщить и восстановить для нужд системы криминальной юстиции.

Группа международных финансовых действий (Groupe D'Action Financiere International - GAFI). Создана в 1989 году по инициативе президента Франции Ф.Миттерана. Цель деятельности - оценка результатов сотрудничества по предотвращению использования банков и финансовых институтов для отмывания денег и его последующего углубления. В настоящее время членами GAFI являются Германия, Австралия, Австрия, Бельгия, Канада, Дания, Испания, США, Финляндия, Франция, Греция, Гонконг, Ирландия, Италия, Япония, Люксембург, Норвегия, Новая Зеландия, Нидерланды, Португалия, Великобритания, Сингапур, Швеция, Швейцария и Турция.. Членами группы являются также две международные организации - Европейская комиссия и Совет по сотрудничеству стран Персидского залива. В рамках совещаний GAFI, проводящихся с 1990 г. на регулярной ежегодной основе, вырабатываются конкретные рекомендации по развитию национального и уголовного законодательства, предложения по расширению международного сотрудничества в области борьбы с отмыванием денег.

Международная организация уголовной полиции - Интерпол осуществляет координацию деятельности правоохранительных органов стран-участниц в предупреждении и расследовании отмывания денег, разрабатывает и принимает рекомендации (Резолюция AGN/64/P. RES/25).

Сессия Совета ЕС (Брюссель, 10.12.93) одобрила план действий о скорейшем создании "Европола", призванного стать региональным центром борьбы с наркобизнесом.

Среди других организаций, координирующих деятельность по контролю над отмыванием доходов, добытых преступным путем, можно отметить Европейский комитет по борьбе с наркотиками и Группу финансовых действий против отмывания капиталов (ГФДО), которая была создана в 1989 г. для координации конкретных действий и разработки рекомендаций по борьбе с преступным бизнесом.

(1) Жалинский А.Э. Комментарий к ст. 174 УК РФ). - Комментарий к УК РФ /Под ред. Скуратова Ю.И., Лебедева В.М. - М.: ИНФРА М-НОРМА, 1997.
(2) Пол Пенроуз Электронные деньги и отмывание денег. - Банковские технологии, № 1, 1996.